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律師:他人在先申請“微信”商標不損害公共利益

思博知識產權資訊】3月11日,北京知識產權法院開庭審理了第8840949號“微信”商標異議復審案,法院當庭宣判駁回原告創博亞太(山東)科技有限公司的訴訟請求,維持商標評審委員會商評字〔2014〕第67139號關于第8840949號“微信”商標異議復審裁定,即創博亞太申請的第8840949號“微信”商標不予核準注冊。

  對此案,有觀點認為:公共利益或者公共秩序具有優位性,維護公共利益和公共秩序是選定裁判思路的首要考量因素。其次,從公平角度出發,“微信”商標商業價值無法估量,但這個商業價值并不是原告創造的。讓原告以微小代價攫取影響4億中國人的“微信”商標,有失公平原則。

  但是,我們在思考這個案件時,應該注意以下幾個問題;

“具有其他不良影響”應指商標文字或構成要素本身

  《商標法》第十條第一款第(八)項“有害于社會主義道德風尚或者其他不良影響的”標志禁止作為商標使用。

2010年4月20日,最高人民法院出臺《關于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》,其中第3條規定“人民法院在審查判斷有關標志是否構成具有其他不良影響的情形時,應當考慮該標志或者其構成要素是否可能對我國政治、經濟、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產生消極、負面影響。如果有關標志的注冊僅損害特定民事權益,由于商標法已經另行規定了救濟方式和相應程序,不宜認定其屬于具有其他不良影響的情形。”

  通過最高院的上述司法解釋來看,原告主張“不良影響”是針對“標志本身”而言,是有道理的。如果“微信”本身具有“不良影響”,那么騰訊公司這么大規模的使用豈不是更具有“不良影響”。因此,商標評審委員會和北京知識產權法院適用《商標法》第十條第一款第(八)項,禁止被異議商標獲準注冊,是錯誤地適用法律。


“公共利益”是否真實

“微信”是什么?是軟件產品名稱(商標)還是通訊服務名稱(商標)?

  微信應該是一款手機應用軟件,這款軟件具有發送語音短信、視頻、圖片和文字的功能,這些功能的實現需要借助互聯網或電信運營商的數據流量。

  如果認為透過“4億用戶,且有多地政府機關、銀行、學校推出微信公共服務”認定“微信”與騰訊公司提供的“服務”密不可分,這一認定就有待商榷。“4億用戶”是指下載并使用“微信”軟件的用戶,而用戶中利用“微信”提供公共服務不能等同于騰訊公司提供了服務。騰訊公司本質上仍然是在為用戶提供軟件本身。另外,從騰訊公司的經營范圍看,也沒有“通信服務”一項。

“公共利益”是否真實?

  有觀點認為,如果核準訴爭商標注冊,將會給廣大微信用戶的工作和生活帶來不便甚至損失,即對公共利益產生消極、負面的影響。筆者以為,這一公共利益的認定并不能令人信服。

  首先,微信是一款軟件的名稱,如果這款軟件名稱涉及侵權,騰訊公司完全可以換個名稱,廣大用戶仍然可以利用這款軟件來聊天、發送視頻、圖片,我們的工作和生活不會有任何的損失,無非是我們使用的軟件換了個圖標而已。就好比“王老吉”商標被廣藥收回之后,我們還可以喝“加多寶”。

  其次,如果一款軟件的名稱確實侵權,哪怕他有10億用戶,他也侵權。這就像“百事可樂”使用“藍色風暴”一樣。“藍色風暴”商標是中國的一家小企業早已注冊并使用的商標,而“百事可樂”對“藍色風暴”的使用甚至使得工商行政管理機關認為“藍色風暴”商標的真正權利人要傍“百事可樂”的名牌。法院最終判決“百事可樂”侵犯了“藍色風暴”商標專用權。難道能因為“百事可樂”占據可樂市場40%以上的市場份額就判其不侵權?又如“iPad”商標之爭,蘋果公司哪怕有幾百億的營業額,侵犯深圳唯冠的商標權,一樣要被法律所禁止。

  因此,筆者以為,所謂的“公共利益”其實并不成立。這其實是以“公共利益”為名保護特定人的民事權益。


  在先民事權利保護問題

  本案的被異議商標“微信”申請于2010年11月12日。

  如果在此之前騰訊公司已經使用“微信”,那么,無論是軟件產品還是通訊服務,騰訊公司享有一定的在先權利。同時,如果這種在先的使用使得“微信”具有一定知名度,那么就可以得到商標法的保護。

  可是,騰訊公司在本案被異議商標申請之后才開始使用“微信”。因此,不管他的影響力有多大,法律都不應該給予保護,否則,法律所保護的就不再是合法民事權益。

  如果騰訊公司認為“微信”標志享有在先權利,那么,就應當拿起法律的武器。首先,在產品開發之初就應該申請商標注冊,沒有申請注冊是其法律部門的失職。其次,如果其認為自己合法民事權益被侵害,在本案被異議商標初步審定并公告后3個月的異議期內,就應當提出異議申請,阻止被異議商標的注冊。

  騰訊公司自己在睡覺,國家職能部門不應把手伸得太長,讓騰訊公司一覺醒來就拿到了商標權。

原作者:  北京金沃律師事務所律師|來自:  經濟參考報


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